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    來源: 時間: 2020-03-31 10:46:00 閱讀:

    最高檢官網鏈接:  https://www.spp.gov.cn/spp/xwfbh/wsfbt/202003/t20200331_457582.shtml


    最高人民檢察院關于廢止《最高人民檢察院關于 辦理

    非法經營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的決定


         《最高人民檢察院關于廢止〈最高人民檢察院關于辦理非法經營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋〉的決定》已于2020219日由最高人民檢察院第十三屆檢察委員會第三十三次會議通過,現予公布,自202041日起施行。

    最高人民檢察院

    2020327


     

    最高人民檢察院關于廢止《最高人民檢察院關于辦理

    非法經營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的決定

    2020219日最高人民檢察院第十三屆檢察委員會第三十三次會議通過)

     

      為適應鹽業體制改革,保證國家法律統一正確適用,根據《食鹽專營辦法》(國務院令696號)的規定,結合檢察工作實際,最高人民檢察院決定廢止《最高人民檢察院關于辦理非法經營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(高檢發釋字〔20026號)。

      該解釋廢止后,對以非碘鹽充當碘鹽或者以工業用鹽等非食鹽充當食鹽等危害食鹽安全的行為,人民檢察院可以依據《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔200110號)、《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔201312號)的規定,分別不同情況,以生產、銷售偽劣產品罪,或者生產、銷售不符合安全標準的食品罪,或者生產、銷售有毒、有害食品罪追究刑事責任。 

        

     

    【法務提示】 

    如何理解最高檢廢止非法經營食鹽犯罪解釋的無證經營食鹽退出入罪追訴

          

    針對大家學習最高檢《廢止解釋決定》中提問,結合我們掌握的《解釋》來龍去脈和當下食鹽專營渠道管控實務,提示如下無證經營食鹽退出入罪追訴范圍的學法用法理解,供參考:

     

    一、最高檢的司法應用解釋權力:不是解釋《刑法》本身,而是對公安機關適用《食鹽專營辦法》有關鹽業主管部門對違反食鹽專營許可違法涉及犯罪根據《食鹽專營辦法》“構成犯罪的,依法追究刑事責任”的規定,按照《行政機關移送涉嫌犯罪的規定》程序,移送受理的未經許可的“情節嚴重”入罪具體應用解釋。

    《檢察院組織法》第五條第3項規定,最高檢行使“對于公安機關偵查的案件,進行審查,決定是否逮捕、起訴或者免予起訴;對于公安機關的偵查活動是否合法,實行監督“擾亂市場秩序,情節嚴重”應受刑法制裁的統一裁定標準職權。

     

    二、《刑法》涉及專營的專門規定:第二百二十五條“擾亂市場秩序,情節嚴重的”具體應用第(一)項“行政法規規定的經營許可證”,按照行政違法情節達到犯罪構成要素,未經許可經營食鹽的“情節嚴重”具體適用追訴起點標準,需要最高檢統一作檢察應用解釋。

     

    第二百二十五條  違反國家規定:有下列非法經營行為之一,擾亂市場秩序,情節嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產;

    ()未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;

    ()買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、或者批準文件的;

    ()未經國家有關主管部門批準,非法經營證券、期貨或者保險業務的;

    ()其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。

     

    三、此前相關專營犯罪追訴《解釋》:最高檢《解釋》于2002913日起全國統一施行。

     

    《最高人民檢察院關于辦理非法經營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》:

    為保護公民身體健康維護社會主義市場經濟秩序,根據刑法的有關規定,現對辦理非法經營食鹽刑事案件具體應用法律的若干問題解釋如下:

    第一條  違反國家有關鹽業管理規定,非法生產、儲運、銷售食鹽擾亂市場秩序,情節嚴重的,應當依照刑法第二百二十五條的規定,以非法經營罪追究刑事責任。

    第二條  非法經營食鹽,具有下列情形之一的,應當依法追究刑事責任:

    (一)非法經營食鹽數量在二十噸以上的;

    (二)曾因非法經營食鹽行為受過二次以上行政處罰又非法經營食鹽,數量在十噸以上的。

     

    制訂《解釋》目的是“為保護公民身體健康,維護社會主義市場經濟秩序,關聯非法經營食鹽的犯罪客體,是侵害了《食鹽專營辦法》第二條規定的“國家實行食鹽專營管理”制度,《解釋》明確的違反國家有關鹽業管理規定包括《食鹽專營辦法》、《食鹽加碘消除碘缺乏危害管理條例》。犯罪構成的客觀方面是具有非法生產、儲運、銷售食鹽,包括無證生產、批發、運輸食鹽的行為事實。達到應受《刑法》制裁的規定情形,規定情形則是“擾亂市場秩序,情節嚴重的”經營食鹽數量起點結果,作為未經許可經營食鹽的全國統一追訴犯罪量綱,以及行政處罰與移送追訴刑責的界線。

    此后,201057日院部納入相應追訴標準匯編的聯合行文:

     

    《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄刑事案件立案追訴標準的規定(二)》第七十九條  [非法經營案(刑法第二百二十五條)]違反國家規定,進行非法經營活動,擾亂市場秩序,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴:

    ()違反國家有關鹽業管理規定,非法生產、儲運、銷售食鹽,擾亂市場秩序,具有下列情形之一的:

    1.非法經營食鹽數量在二十噸以上的;

    2.曾因非法經營食鹽行為受過二次以上行政處罰又非法經營食鹽,數量在十噸以上的。

    ()違反國家煙草專賣管理法律法規,……

     

    回顧當時地方和最高檢制訂情形,江蘇率先,四川、山東、浙江等省市公檢法三機關緊隨其后曾在2000年左右,先后出臺本省關于辦理非法經營食鹽犯罪案件有關問題的意見(如,蘇檢會[2000]1號、川高法[2000]155號、魯檢會[2000]3號、浙檢會研字[2000]4號等),特別明確屬于刑法第225條中的“情節嚴重”、“情況特別嚴重”情形,雖明確“今后法律、司法解釋有新的規定的,按新的規定執行”,但追訴犯罪的具體經營食鹽數量起點標準各地不盡相同,有必要全國統一追訴公平標準。最高檢《解釋》出臺前征求意見并召開專會研究,國務院鹽業主管部門國家經貿委的經貿司-鹽管辦負責人參會前為此召集各地鹽政集中研究,就確保食鹽專營及食鹽加碘工作的正常進行,加強食鹽供應、碘鹽質量、儲運一管理,統一提出了食鹽專營違法追究刑責量綱標準的完善建議意見且被最高檢采納。《解釋》出臺時,羅慶東處長專門針對解釋寫出《釋解》發表在檢察日報,幫助大家理解。最高檢《解釋》對鹽改過渡期間以前規范食鹽專營、保障食鹽加碘發揮了重要的不可或缺的刑法保障作用。


    鏈接:食鹽專營的刑法保障武器---解釋出臺有關情況介紹

        最高人民檢察院法律政策研究室羅慶東處長《釋解》


    上述最高檢非法經營食鹽追訴標準,亦是41日前各地鹽業主管部門特別是201811日后仍政企合一機構頻繁移交當地公安機關案件適用的依據,各地個別針對跨省經營食鹽阻礙、遲延正常經營的移送案件亂象,引起國家鹽業主管部門和檢察、公安機關的高度重視。2017221日召開落實鹽改跨區經營政策電視電話會議上,工信部消費品司高延敏司長強調嚴格防止野蠻執法,不得隨意設置區域限制,妨礙跨區經營。此后,孫平處長也先后在不同場合指出:堅持鹽業是一家,加強對話與溝通,停止不必要的抓人、扣鹽、恐嚇、投訴等行為,增信釋疑。國家鹽改方案落地期間,各地公安機關也根據公安部《關于嚴禁越權干預經濟糾紛的通知》、《關于嚴禁公安機關插手經濟糾紛違法抓人的通知》、《關于公安機關不得非法越權干預經濟糾紛案件處理的通知》,會同檢察機關審慎辦理鹽改中涉嫌無證非法經營食鹽,特別是食鹽定點企業采用現代商流方式開展跨省經營批發后委托配送食鹽涉嫌犯罪移送疑難案件。


    鏈接:

    非法經營罪無罪、不起訴案件要旨匯總(食鹽篇)

    零售配送商禁批發非法經營食鹽罪量罰需與時俱進

    食鹽跨區經營案例:企業對配送商被究刑責的救濟

    無證批發腌制海帶用鹽需追究非法經營食鹽責任嗎?

    工作研究:政企分離交接和監管新體制下規范專營


    食鹽配送“以配代批”政策理解誤區情有可源,根源出在錯誤合并式理解部委211號《通知》第一條與其第(一)項,以為成為食鹽專營新業態而出現的問題,各地食鹽定點生產企業、省級鹽業公司自2016年底、2017年初大張旗鼓地探索跨區經營委托配送式的食鹽分銷模式,確有個別不規范經營之處。后來部委604號《通知》作了規范性的完善,要求配送的同時出具增值稅發票或符合規定的銷售票據,即納入批發交易達成持證食鹽批發企業銷售票據證明再配送的商業流程,有助于定點企業及其委托的配送商規避以配代批的違法犯罪風險。一般而言,第一條并加第(一)項按政策文字理解,進而探索帶來的經營實務、監管違法和公檢法機關受理牽連犯罪的適法困惑,應由鹽業主管部門按深化改革向前看的扶持態度妥善處理和規范,不宜簡單地從量適用《解釋》而納入犯罪追訴。三年多來檢察監督及各地追訴非法經營食鹽犯罪實際,可以看到起訴案少、量刑幅度偏低且緩刑居多的結果,也充分體現出司法機關遵從法律治罪“擾亂(專營)市場秩序,情節嚴重的”立法意圖,審慎起訴嚴格定罪量刑并依法嚴謹地支持鹽業體制深化改革的態勢。鹽改方案確立的強化食鹽專營渠道監管與食鹽質量安全分治體系,隨著部委92號《通知》和市場總局23號令落地最終形成,《廢止解釋決定》公布則是水到渠成。

     

    部委211號《通知》第一條關于食鹽企業銷售管理規定:

    “在201711日至20181231日的改革過渡期內,食鹽批發企業(含取得食鹽批發許可證的食鹽定點生產企業,下同)開展食鹽銷售經營活動可以通過以下四種方式進行:”+“(一)通過自建物流系統或與第三方物流企業簽訂配送合同委托其將食鹽配送到商超、銷售網點以及從事食品加工、餐飲服務的單位等食鹽終端用戶。”

    部委604號《通知》第三條關于落實鹽改跨區經營政策,積極釋放市場活力規定:

    (一)規范物流配送方式。按照《工業和信息化部辦公廳 國家發展改革委辦公廳關于加強改革過渡期間食鹽專營管理有關工作的通知》(工信廳聯消費〔2016211,以下簡稱”211號文”)規定,食鹽批發企業(含取得食鹽批發許可證的食鹽定點生產企業,下同)可以通過自建物流系統或與第三方物流企業簽訂配送合同并委托其將食鹽配送到百貨商店、超級市場、零售商店、專賣店等食鹽零售網點,以及從事食品加工、餐飲服務的單位等食鹽終端用戶。食鹽批發企業不得弄虛作假,不得與無道路運輸經營許可證和營業執照的物流企業簽訂物流配送合同。自建物流系統或第三方物流企業應依法設立,營業執照經營范圍應涵蓋普通貨物運輸、倉儲服務等經營范圍;應擁有必要的運輸工具和倉庫;應履行配送合同做好食鹽配送服務,不得轉賣轉批食鹽。食鹽批發企業應直接對食鹽零售網點或終端用戶開具增值稅發票或符合規定的銷售票據。

     

    四、追訴專營犯罪情節標準的廢止范圍:現在,危害國家專營制度行為的社會危害性結果,因鹽業體制改革專營主體發生變化而變化,當與時俱時地與社會危害性變化對稱調整。2020327日最高檢以為適應鹽業體制改革,保證國家法律統一正確適用,根據《食鹽專營辦法》(國務院令696號)的規定,結合檢察工作實際四方面原由,出臺《關于廢止<最高人民檢察院關于辦理非法經營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋>的決定》,涉及應用范圍。

    1、與鹽業體制改革同步。《國務院鹽業體制改革方案》為加強食鹽專營,實行政企分開,明確食鹽專營、食鹽質量安全的分類監管,修訂后《食鹽專營辦法》作了“定點企業”許可規定,明確了食鹽專營的專營定點、質量安全、食鹽加碘不同監管及依據。《食品安全法》沒有規定違反第三十五條追究刑事責任的條款,《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》,對無食品生產許可證、無食品經營許可證的犯罪構成亦無相應規定,食鹽生產經營許可納入食品安全法監管范圍,需要行政法規《食鹽專營辦法》在深化改革新形勢下的專營物品監管及追究刑責統籌兼顧。

    注意例外。違反《食鹽專營辦法》第十九條、《食鹽質量安全監督管理辦法》第八條時,同時構成《辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款情形的,屬于法律、行政法規規定并非無證經營食鹽的《刑法》第二百二十五條第(四)項兜底規定行為,仍將按非法經營罪追訴。當前涉嫌違法行為需要敲打警鐘的是,在沒有統一規范前不公平競爭且不聽工信部招呼、繼續我行我素進口食鹽原料鹽不當行為收得手了!

     

    第十一條  以提供給他人生產、銷售食品為目的,違反國家規定,生產、銷售國家禁止用于食品生產、銷售的非食品原料,情節嚴重的,依照刑法第二百二十五條的規定以非法經營罪定罪處罰。

    違反國家規定,生產、銷售國家禁止生產、銷售、使用的農藥、獸藥,飼料、飼料添加劑,或者飼料原料、飼料添加劑原料,情節嚴重的,依照前款的規定定罪處罰。

    實施前兩款行為,同時又構成生產、銷售偽劣產品罪,生產、銷售偽劣農藥、獸藥罪等其他犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。


    鏈接:工信部消費品司安排清查涉嫌違規購進原料鹽食鹽


    2、支持食鹽專營監管。有必要指出,最高檢《廢止解釋決定》緊隨部委92號《通知》、23號令出臺體現了院部局支持鹽改深化的共識結果。在《廢止解釋決定》制訂過程,與工信部、發改委、衛健委三部門聯合行文92號《通知》、市場總局23號令規章同步,征求工信部等關聯機關意見,總攬食鹽專營的渠道、質量兩類行政許可監管職能,將非法經營食鹽犯罪分離出無證經營與質量安全,無證經營的情節嚴重情形追訴標準的解釋廢止,對涉及食品安全法、產品質量法的食鹽質量安全追訴仍按原有標準操作。20089最高人民法院研究室和最高人民檢察院研究室工作組,在成都召開辦理非法經營食鹽刑事案件司法解釋座談會,就兩高共同出臺司法解釋意見稿征求意見。后隨著鹽改探討和推進,此項工作沒有結果。

    部委92號《通知》第三條第一款規定可通過與其他食鹽定點批發企業合作、自建分公司或銷售網點、委托第三方物流配送等方式,以本企業名義(獲證名稱)開展跨省經營食鹽業務,是食鹽專營渠道監管政策的一項重大調整,從部委604號《通知》規制按《公司法》平等地設置分支機構經營,退至省內繼續、省外專營限制于企業本部直營。食鹽專營業內市場化競爭于省外非市場化“專營”調節政策的新規出臺,倒逼具備跨省經營的食鹽定點批發企業一批商,加快按鹽改方案第六項采用電子商務、連鎖經營、物流配送等現代流通方式時,探索新的綜合性商品流通業務,管控各方雞同鴨說“打擦邊球”、“合法經營”的矛與盾問題呈現。部委92號《通知》第四條規定“未加碘食鹽由省級鹽業主管部門負責組織食鹽定點批發企業供應”,涉及省級主管部門具體實施上的安排鹽業公司統一供應,牽連其他定點企業供應未加碘食鹽可能越位的問題,是以生產、銷售不符合安全標準的食品論罪還是渠道違規查處,需要省級鹽業、市場主管部門以至檢察機關與時俱進地溝通。以此,照舊以《公司法》、《刑法》等公共法律意識的無證量綱追究非法經營食鹽犯罪,顯為政策非對稱的不必要。

     

    鏈接:兩高924日在蓉座談非法經營食鹽司法解釋

        陜西工信規范和加強未加碘食鹽供應及監管工作

        河北工信廳關于規范未加碘食鹽經營管理的通知

        湖南市場監管進一步規范未加碘食鹽供應和管理


    懲治食鹽專營無證經營行為沒有因《廢止解釋決定》出臺而出現空白,無證經營食鹽退出治罪范圍后的行政處罰力度也不會受到影響。行政法規《食鹽專營辦法》第二十六條,《食鹽專營辦法》第三十條以及《食品安全法》第一百二十二條,以及《無證無照經營查處辦法》第五條,都規定了嚴密+嚴厲的監管措施,一并適用《國務院關于加強和規范事中事后監管的指導意見》(國發〔201918號),開展創新和完善監管。食鹽持牌產銷經營企業及其委托的配送商切不能想當然地因此不受約束地經營食鹽批發,無證經營食鹽行為隨著市場總局23號令《辦法》納入“四個最嚴”打擊范圍,食鹽經營監管的部門協作“四重奏”組合拳更加嚴格,處罰力度更加超前,食鹽經營從業者不可掉以輕心。

    《解釋》曾經重點靶向的食鹽“二批商”,絕不能因《廢止解釋決定》而樂在其中,應當更加嚴格做好只提供配送及延伸服務的業務,食鹽物流及延伸代辦業務、批發交易居間信息服務雖不專營,但也不能觸及“以配代批”紅線,繼續堅持不以自己名義沾手批發食鹽為綱,委托服務掛牌企業應當建立健全食鹽批發載體,不讓受托配送單位履約提供服務為難以至違規領罰。食鹽專營生產關系監管宏觀目標是實現資源有效配置并釋放市場活力,實施中在鼓勵自主經營的同時促進產銷一體,通過兼并重組等方式不斷做優做強,管制上力求定點企業總數在優勝劣汰下顯著縮減。食鹽專營生產力具體持牌企業微觀上又要求自成營銷體系,在不想委托銷地鹽業公司代銷或委托不能且心有余而力不足情況下委托第三方服務,探索中又可能做過頭,這就形成過去的“鹽販”轉軌+鹽業公司委托轉代批商+新型配送商→現在的“二批商存在活力所在、管制的靶向所在。部委92號《通知》政策導向是依法按規經營,引導持牌企業直批+銷地鹽業公司代批+第三方提供配送服務。

    現實中“錢都被二批商賺走了”+“現代食品企業市場營銷與分銷渠道共存”的一般營商業態,與食鹽專營“只減不增”持證經營的基礎性矛盾,也就是在《食鹽專營許可證管理辦法》廢止后的持證企業及分支機構到零售商及食鹽用戶終端“最后一公里”空檔如何牽連填補? 掛牌企業應當謹守《食鹽專營辦法》的持證批發食鹽底線,結合各自企業實際,嚴格按照鹽改方案和部委92號《通知》約束經營條件,大力發展綜合性商品流通業務,嚴格食鹽專營商流中的物流、商流(銷售票據)、資金分離,切踏鹽票錢三統一的三條紅線:1、省內分支機構會計核算并表納入持牌企業。2、跨省經營委托配送前建立批發載體電商居間撮合+員工銷售代表直銷。3、持牌企業(省內分支機構可)出具全部交易銷售票據、增值稅發票并接收款項。當然,各地經濟發達程度、交通便利情形、合格碘鹽供應的必要、民族地區風俗習慣的差別,省級鹽業主管部門從保障食鹽有效供應的客觀需求出發,有可能出臺特殊、個別支持專營分銷政策,持牌企業應當嚴格按其要求在限定地域內自覺遵循實施。

     

    ——廢止的過去時食鹽轉(代)批發許可證政策:

    《食鹽專營許可證管理辦法》第三條 食鹽專營許可證分為以下三類:食鹽生產許可證(食鹽定點生產企業證書,包括正本和副本)。食鹽批發[含轉(代)批發]許可證(包括正本和副本)。食鹽準運證。食鹽專營許可證由國家發展改革委統一定制。

    第十四條 國家對食鹽批發實行批發許可證制度。經營食鹽批發業務,應依法申請領取《食鹽批發許可證》;經營食鹽轉(代)批發業務,應領取《食鹽轉(代)批發許可證》。未取得許可證的,不得經營食鹽批發和轉(代)批發業務。

    第十六條 食鹽批發[含轉(代)批發]許可證由省級鹽業主管機構審核發放,并報國家發展改革委備案。具體核發辦法由各省級鹽業主管機構根據《中華人民共和國行政許可法》、《食鹽專營辦法》、《食鹽專營許可證管理辦法》和其他相關法律、法規制定。

    ——取而代之的現代食鹽專營政策:

    《國務院鹽改方案》(六)改革食鹽生產批發區域限制。取消食鹽定點生產企業只能銷售給指定批發企業的規定,允許生產企業進入流通和銷售領域,自主確定生產銷售數量并建立銷售渠道,以自有品牌開展跨區域經營,實現產銷一體,或者委托有食鹽批發資質的企業代理銷售。取消食鹽批發企業只能在指定范圍銷售的規定,允許向食鹽定點生產企業購鹽并開展跨區域經營,省級食鹽批發企業可開展跨省經營,省級以下食鹽批發企業可在本省(區、市)范圍內開展經營。鼓勵鹽業企業依托現有營銷網絡,大力發展電子商務、連鎖經營、物流配送等現代流通方式,開展綜合性商品流通業務。

    ——具體措施:部委92號《通知》第三條“規范食鹽定點企業生產經營行為”第一款:取得食鹽定點批發企業證書的食鹽定點生產企業和省級食鹽定點批發企業可通過與其他食鹽定點批發企業合作、自建分公司或銷售網點、委托第三方物流配送等方式,以本企業名義(獲證名稱)開展跨省經營食鹽業務,并于每季度結束后15日內將上一季度食鹽銷售情況告知銷售地省級鹽業主管部門。

     

    關聯鹽業公司享有“現有渠道”政策。有必要作部委92號《通知》應用的特別提示:保障鹽改過渡期間食鹽有效供應,防止食鹽批發不斷檔,部委211號《通知》第一條第(四)項規定鹽業公司享有“通過現有渠道開展食鹽銷售業務”政策。部委92號《通知》第三條貫徹施行后,部委211號《通知》確認的現有渠道政策在國家層面上失效,直接致使基層縣級鹽業公司依靠轉代批商分銷的經營模式釜底抽薪,雖然當地鹽業主管部門會采取一些政策銜接的保供措施,但公平監管的根本政策一時半會不能回轉且涉及《解釋》公平施法,倒逼鹽業公司脫胎換骨地建立健全現代商流以至促進加速產銷合一、兼并重組進程。食鹽專營生產力在發展中或實現發展目標后,食鹽專營生產力在發展中或實現發展目標后,食鹽專營生產關系上政策公平對待食鹽生產 、批發企業——深層次上,企管各方可不可以大家平心靜氣座下來反思專營步入現代營商實務。為食鹽產銷管好,平衡盡最大程度上獲取專營行業壟斷效益于業內分配和“賺不完錢”的社會分工分利,產銷都能發展最后一公里持牌企業轉代批分銷、還是產只能直銷和委托銷地持牌企業代銷呢?社會主義市場經濟和食鹽專營都在為了人民的根本利益與時俱進發展中,食鹽專營定點許可的入罪先撤,許可定點經營的行政規制、行業監管上可以從容動態協調專營新問題、平抑經營新矛盾。考慮此因素,《廢止解釋決定》對平衡鹽業公司、定點生產企業的經營規制,也避免一批商可能入罪以及當地可能權宜同意鹽業公司分銷下伸的“二批商”入罪,來得正當其時!

     

    ——部委〔2016211《通知》(20161221日)當時規定:

    為貫徹落實《國務院關于印發鹽業體制改革方案的通知》(國發〔201625號)精神,進一步加強食鹽管理,確保鹽業體制改革順利實施,現就有關工作通知如下:

    一、關于食鹽企業銷售管理

    201711日至20181231日的改革過渡期內,食鹽批發企業(含取得食鹽批發許可證的食鹽定點生產企業,下同)開展食鹽銷售經營活動可以通過以下四種方式進行:

    (一)通過自建物流系統或與第三方物流企業簽訂配送合同委托其將食鹽配送到商超、銷售網點以及從事食品加工、餐飲服務的單位等食鹽終端用戶;

    (二)通過自建分公司進行食鹽銷售業務,自建的分公司不得委托沒有食鹽批發許可資質的單位、個人開展經營活動;

    (三)通過自建銷售網點直接開展食鹽銷售業務;

    (四)通過現有渠道開展食鹽銷售業務。

    ——國家發改委經濟體制綜合改革司巡視員王強當時表示(央廣網2017222日報道,據中國之聲《新聞晚高峰》報道消息):此次是在專營的基礎上進行的改革,或者叫完善專營體制。流通、批發領域,依然實行專營,但是內涵發生了較大的變化,如價格現在取消了,分產銷的計劃都取消了。另外,還允許生產企業進入流通,進入市場,允許批發企業跨區經營。也就是說要有食鹽的定點生產許可和食鹽的批發證,才能夠生產和銷售。并不是像大家說的,誰都可以經營。在他們看來,競爭是定點生產企業和原來有批發證的企業之間行業內部的競爭。為了推進鹽業體制改革方案的實施,去年以來,國家發改委聯合工信部,兩次下發文件,細化方案。王強說,事實上,取得省級批發許可的食鹽定點生產企業,向食鹽銷往地的省級鹽業主管部門進行相關備案。并采用以下四種方式運營,跨省賣鹽,就不應該受阻:第一種是自建一個網絡,自建一個商店可以賣;第二種是自建一個物流,或者委托第三方的物流公司去配送;第三種是在北京建立分公司自己銷售;第四種是現有的渠道,在沒有改革時,鹽業公司有渠道,現在渠道照樣有效。

     

    3、終止專營渠道追訴刑責。根據新法優于舊法的一般法律適用從輕規則,最高檢《關于廢止<最高人民檢察院關于辦理非法經營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋>的決定》,同時適用《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄刑事案件立案追訴標準的規定(二)》第七十九條時因與本《廢止解釋決定》抵觸而失效。一般來講,按最高檢司法解釋法定程序和法定溯及效力,移送、起訴、審判未決個案適用時間2020年4月1日,涉及再審、審判監督申請鹽改以來已決個案關聯法律秩序穩定性及其舊法法定持續效力另當別論。當然,涉及在偵案件公安機關仍有必要偵結全案,以查明是否存在《廢止解釋決定》中食鹽質量涉及偽劣問題有害食品問題;代理人為當事人維權角度,可以依據《公安機關辦理刑事案件程序規定》第四十條、第七十七條提供法律服務,也可在偵結階段據第一百八十三條與公安機關溝通。由此,今后不可能再出現無證銷售食鹽專營犯罪的個案,但需注意的是,食鹽專營涉及質量安全刑案仍常抓不懈,檢察機關提起假鹽公益訴訟正在各地進行中。




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    4、刑法規定并沒有作調整。食鹽作為行政法規規定的專營物品,《刑法》第二百二十五條有關“()未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的”繼續有效,最高檢《廢止解釋決定》只是“擾亂市場秩序,情節嚴重的”犯罪構成的追訴標準與時俱進調整。當然,在法理上在《刑法》修改前逆轉可能性現合法存在。一是不能排除隨著食鹽專營改革定局后適用鹽業體制改革的新情勢,制定必要專營許可違法犯罪的情節嚴重追訴標準可能。二是更不排除全國人大在必要時廢止涉及不必要商品專營、專賣許可入罪非法經營的可能。客觀上講,隨著部委聯合92號《通知》和市場總局23號令的貫徹,在實行定點企業生產、定點企業批發食鹽(專營定點企業許可)并零售食鹽環節監管于食品生產許可證、食品經營許可證(食品生產經營許可)的“四證”雙重行政規制約束下,加碘食鹽質量安全全面納入《食品安全法》監管,不存在無證產銷食鹽對專營制度的社會危害性程度在現在基本面上增大的重新入罪必要性。

     

    結合企業經營實際,《廢止解釋決定》對食鹽專營的探索、引進、創新現代流通經營模式具有重要的法制保障和推進作用,但食鹽專營制度并未作任何調整。在“食鹽定點生產企業證書一企按證點生產/食品生產許可證一企一證,食鹽定點批發企業省內一證多點分支機構+跨省一企一證不能分支/一地(點)一證食的品經營許可證”的行政許可經營條件下,注意嚴格按照《食鹽專營辦法》及92號《通知》、《食品安全法》及23號令《辦法》守法經營食鹽,接受鹽業主管、市場監管部門對本企業持有的四種或兩種行政許可證書的監管,加快發展電子商務、連鎖經營、物流配送等綜合性現代商業流通業務,促進企業依法經營食鹽、促進合格碘鹽銷售,促進專營社會效益與企業效益的同步,實現做大作強具有市場競爭實力的產銷合一企業愿景。

        

    鏈接: 

    1最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋(法釋〔200110號)

    2最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋(法釋〔201312號)

    3最高人民檢察院關于辦理非法經營食鹽刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 

    4、貫徹部委項食鹽監管新規結合經營問題分析


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